“PE行業(yè)怎么管？”
這個糾結(jié)了幾年的老話題，在新的《證券基金法》修訂進(jìn)入公開征求意見階段，又一次被提上日程。
8月3日，中國投資協(xié)會創(chuàng)業(yè)投資專業(yè)委員會(中國創(chuàng)投委)發(fā)布《自律規(guī)則》，成為繼中華股權(quán)投資協(xié)會(CVCA)和中國股權(quán)投資基金協(xié)會(CAPE)后又一個發(fā)布PE自律規(guī)則的行業(yè)協(xié)會。
8月5日，經(jīng)過初審的《證券投資基金法》修改草案(下稱“草案”)結(jié)束第一輪公開征求意見。與2011年的舊版相比，該草案通篇未再提及“私募股權(quán)基金”的字樣，但卻又似乎別有深意對新增了第171條——基金法初審草案的最后一條：“公開或者非公開募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進(jìn)行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法。”
那PE業(yè)內(nèi)對于上述兩大事件，究竟是怎么看待的呢？本報記者針對PE監(jiān)管和行業(yè)自律的話題先后采訪了近20位PE/VC行業(yè)從業(yè)者，包括GP管理人、LP和FOF投資人、律師、PE/VC行業(yè)分析師和行業(yè)協(xié)會核心人員，受訪的GP管理人則涵蓋了外資PE、外資VC、本土PE和本土VC。
焦點一：監(jiān)管為主還是為輔？
幾乎所有受訪者給予記者的反饋都是：“政府監(jiān)管為輔，行業(yè)自律為主”。適當(dāng)?shù)恼弑O(jiān)管是必須的，問題是如何把握這個度。
戈壁創(chuàng)投合伙人徐晨認(rèn)為，中國PE市場與國外相比處于相對早期，這時政府部門強(qiáng)調(diào)PE行業(yè)自律或因“意識到強(qiáng)行管制較難，不易通過具體的條框把所謂的風(fēng)險給減少或者去除掉”。
有業(yè)內(nèi)律師指出，目前中國法律是經(jīng)濟(jì)學(xué)家立法，而非法學(xué)家立法。“監(jiān)管的人是否了解這個行業(yè)，對這個行業(yè)的立法是非常重要的，否則會把行業(yè)管死。”
該律師透露：“將來要被監(jiān)管的這幫人在立法的過程中是很被動的，甚至僅僅是在后期充當(dāng)部門斗爭的一個工具。”
另一位律師，金諾律師事務(wù)所高級合伙人、創(chuàng)投委《自律規(guī)則》起草小組成員之一的郭衛(wèi)鋒接受采訪時表示：“我們覺得其實整個行業(yè)發(fā)展，從整個監(jiān)管體系，或者說自律體系上來
看，肯定是有立法層面的，從法律法規(guī)到行業(yè)的部門規(guī)章，之后再到行業(yè)自律，再有就是一些企業(yè)自身的規(guī)定要求。”
目前的PE行業(yè)監(jiān)管的角度，不應(yīng)只是著重于事先審批登記，而是加強(qiáng)投資人的司法救濟(jì)保護(hù)，真正使法院的公正判決能夠迅速地強(qiáng)制執(zhí)行。
廣盛律師事務(wù)所主要從事私募基金與上市業(yè)務(wù)的合伙人劉新輝表示：“更主要的是法院的懲處與救濟(jì)，來提前警示可能有違法行為的基金管理人，合理預(yù)知違法行為會遭到懲罰。而不是對審批登記蒙混過關(guān)，而事后又不會遭到司法處罰。”
目前，中國投資機(jī)構(gòu)數(shù)量較多，采用事先審批和監(jiān)管的方法將給主管部門帶來巨大工作量和工作壓力，如能采取司法救濟(jì)手段，保證法院公正裁決并有效執(zhí)行裁決，則可通過此方式促進(jìn)交易方遵守合同協(xié)定。
PE/VC行業(yè)是信息透明性不強(qiáng)的行業(yè)，用一些公開條款監(jiān)管具有一定的可能性，但仍需較長時間才能實現(xiàn)。
焦點二：誰來監(jiān)督自律？
事實上，目前國外的PE行業(yè)已經(jīng)形成一套有效的市場推動的行業(yè)機(jī)制，使得一旦某個機(jī)構(gòu)的GP管理人出了問題，想再融資，在行業(yè)內(nèi)幾乎是不可能的。
在PE界、尤其是機(jī)構(gòu)投資者中影響力較高的國際機(jī)構(gòu)有限合伙人協(xié)會(ILPA)均曾發(fā)布過《私募股權(quán)投資原則》，并已成為多家國內(nèi)PE協(xié)會自律守則的參考樣本。該原則的三個主導(dǎo)理念是：治理、透明性和利益協(xié)調(diào)，其目標(biāo)是確保GP的利益與LP保持一致。
縱觀國內(nèi)外多個PE行業(yè)自律文件，多是對GP的約束，目的是在遵守商業(yè)契約的基礎(chǔ)上、為LP、被投資企業(yè)和基金管理團(tuán)隊創(chuàng)造更大價值。
行業(yè)自律并非契約型、合同性約束，而是市場參與者所遵守的慣例。具體而言，行業(yè)自律在基金的募資、投資、管理和退出四個環(huán)節(jié)上均有所體現(xiàn)。
深圳創(chuàng)東方投資董事長肖水龍認(rèn)為， PE的“募、投、管、退”四個環(huán)節(jié)都涉及出資人利益，因而GP一定要專業(yè)、自律。“受人之托，忠人之事”。要忠實于委托人的委托和利益。這種情況下，各個環(huán)節(jié)都要做到自律，不要做任何違背、損害出資人利益的事。否則，創(chuàng)投機(jī)構(gòu)就失去專業(yè)精神，違反職業(yè)操守。
“個人也好，一個機(jī)構(gòu)也好，最大的價值是被別人所信任。違反或損害投資人利益就會遭到投資人和社會的唾棄，最終傷害的是投資機(jī)構(gòu)本身。”肖水龍說。
投資人和被投企業(yè)家之間的矛盾的一個方面，是在行業(yè)競爭和信息披露方面。由于中國在許多行業(yè)領(lǐng)域均是處于充分競爭狀態(tài)，投資人將從行業(yè)內(nèi)一家企業(yè)獲得的非公開信息用到另一家企業(yè)，往往會引起矛盾。
紀(jì)源資本管理合伙人卓福民告訴記者：“據(jù)我所知，有這樣的情況，看了這家企業(yè)，最后投了它的競爭對手，雙方矛盾鬧得很大。在我看來，投資人在進(jìn)入一個行業(yè)時對若干家企業(yè)進(jìn)行訪問比較，最后可能只投資一家，這是正常的。但是要尊重企業(yè)，不能把從一個企業(yè)得到的‘專有’情報，用到另一家企業(yè)；也包括挖人，你不能看了A企業(yè)，最后投了競爭的B企業(yè)后，又回A企業(yè)挖人。投資時，這個要比較注意。”
GP在投資企業(yè)之前要對被投資企業(yè)進(jìn)行深入的盡責(zé)調(diào)查，向企業(yè)解釋投融資領(lǐng)域的法律知識、合作細(xì)節(jié)和條款，這既是對被投資企業(yè)負(fù)責(zé)，又是對基金的LP負(fù)責(zé)。
“我們經(jīng)常向需要投資的企業(yè)家反復(fù)詢問，你想明白了嗎？你要接受投資，就要接受投資者代表的資本的要求，即現(xiàn)代公司治理要求的約束。”卓福民介紹。
談及退出，多家基金的合伙人均表示，GP要對LP盡責(zé)，最大程度維護(hù)LP和基金的利益，以求出資人和基金的利益最大化。
肖水龍強(qiáng)調(diào)：“無論IPO退出還是并購?fù)顺觯际亲畲蟪潭染S護(hù)基金以及基金出資人利益。能賣高價就不賣低價，如果能九七折就不能九六折，以避免對我們的品牌造成傷害。”
一知名外資VC的董事總經(jīng)理對記者表示，PE/VC行業(yè)能否更為健康的發(fā)展，最重要的是能否給LP帶來良好的回報，以及在募、投、管、退過程中所表現(xiàn)出來的職業(yè)精神。
該人士表示：“這不是靠自律規(guī)則就能做到的。最后還是一個市場化——大浪淘沙之下，誰能給LP賺錢。他做得好，那LP就給錢。如果從市場的原則來講，不需要搞太花哨的東西。”
但是，這些說起來誰都懂的自律規(guī)則，誰來監(jiān)督？還是只能依賴LP投資人的自我成熟度？
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